DANIŞTAY İLGİLİ DAİRESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE

Yürütmenin Durdurulması Taleplidir.

DAVACI             : Türk Sağlık –Sen [Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu                                             Görevlileri Sendikası]   Dr. Mediha Eldem Sok. No: 85  6640 Kocatepe / ANKARA

VEKİLİ                       : Av. Murat BAHADIR

                                       Dr. Mediha Eldem Sok. No: 85  6640 Kocatepe / ANKARA
 

DAVALILAR            : 1- Devlet Bakanlığı/ANKARA

                                      2- SHÇEK Genel Müdürlüğü/ANKARA

İLAN TARİHİ          : 02.02.2008

DAVA KONUSU      : 02.02.2008 tarih ve 26775 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Personeli Yer Değiştirme Suretiyle Atanma Esaslarına Dair Yönetmeliğin 6.maddesinin 3.fıkrasında yer alan:” Ancak; fiili hizmet süresi dolup, yer değiştirme isteğinde bulunmayan personelin görev yapmakta olduğu birimde çalışmaya devam edip etmeyeceği, aynı veya başka bir hizmet bölgesine atanıp atanmayacağı hususları, hizmetin gereği ve hizmet bölgeleri arasındaki personel dağılımının adil bir şekilde sağlanması hususları gözetilerek Yer Değiştirme Kurulunca re’sen değerlendirilir.” Hükmü ile 9.maddesinin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak müteakiben iptaline karar verilmesi talebimizin sunulmasından ibarettir.

AÇIKLAMALAR     :            

1-)  Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası, 4688 sayılı  Kamu Görevlileri Sendikası Kanununun 19. maddesinin ‘ f ‘bendi uyarınca; “ Üyelerin idare ile ilgili doğacak ihtilaflarında, ortak hak ve menfaatlerinin izlenmesinde veya hukuki yardım gerekliliğinin ortaya çıkması durumunda üyelerini veya mirasçılarını, her düzeyde ve derecedeki yönetim ve yargı organları önünde temsil etmek veya ettirmek, dava açmak ve bu nedenle açılan davalarda taraf olmak hakkına sahiptir.”Ayrıca Danıştay İçtihatları Birleştirme Kurulu, 18.06.2006 tarihinde Resmi Gazetede yayınlanan 2005/1 E. ve 2006/1 K. Sayılı kararıyla 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları Kanunu'nun 19'uncu maddesinin (f) bendi uyarınca kamu görevlileri sendikaları ve üst kuruluşlarının üyeleri hakkında tesis edilen bireysel (subjektif) işlemlere karşı üyelerini temsilen dava açma ve bu nedenle açılan davalarda taraf olma hakkının bulunduğu yönünde hüküm tesis etmiştir.Bu bağlamda, 02.02.2008 tarih ve 26775 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Personeli Yer Değiştirme Suretiyle Atanma Esaslarına Dair Yönetmeliğin 6.maddesinin 3.fıkrasında yer alan:” Ancak; fiili hizmet süresi dolup, yer değiştirme isteğinde bulunmayan personelin görev yapmakta olduğu birimde çalışmaya devam edip etmeyeceği, aynı veya başka bir hizmet bölgesine atanıp atanmayacağı hususları, hizmetin gereği ve hizmet bölgeleri arasındaki personel dağılımının adil bir şekilde sağlanması hususları gözetilerek Yer Değiştirme Kurulunca re’sen değerlendirilir.” Hükmü ile 9.maddesi açıkça hukuka aykırı olup üyelerimizin mağduriyetine sebebiyet vermektedir.Bu itibarla, Sayın Mahkemenizde işbu davayı açma zarureti hasıl olmuştur.
 

   2-)  02.02.2008 tarih ve 26775 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Personeli Yer Değiştirme Suretiyle Atanma Esaslarına Dair Yönetmeliğin 6.maddesinin 3.fıkrasında:”Ancak; fiili hizmet süresi dolup, yer değiştirme isteğinde bulunmayan personelin görev yapmakta olduğu birimde çalışmaya devam edip etmeyeceği, aynı veya başka bir hizmet bölgesine atanıp atanmayacağı hususları, hizmetin gereği ve hizmet bölgeleri arasındaki personel dağılımının adil bir şekilde sağlanması hususları gözetilerek Yer Değiştirme Kurulunca re’sen değerlendirilir.” Hükmü yer almaktadır.Söz konusu hüküm açıkça hukuka aykırılık teşkil etmekte olup üyelerimizin mağduriyetine sebebiyet vermektedir.Bu itibarla ilgili hükmün iptali gerekmektedir.Şöyle ki;

               Bu hükümle davalı idare, kurumda görev yapan personeli istediği biçimde çalışanların isteklerine bakmaksızın keyfi olarak naklen atayabilecektir. Genel yönetmeliğin 10, 11 ve 12. maddeleri göz önüne alındığında bu hükümlere aykırılık ihtiva eden dava konusu yönetmeliğin 6. maddesinin 3. fıkrasındaki dava konusu hükmün hukuka aykırı olduğu açıkça görülecektir. Davalı idare bu hükümle esasen düzenlemiş olduğu yönetmeliğin birçok hükmünü de resen ihlal edebilecektir. Zira, Yönetmeliğin 8. maddesinde yer alan yer değiştirme sureti ile atamalarda göz önünde bulundurulacak hususlar ile geçici 1. maddesi bu hükümle çok açık bir biçimde çelişmektedir. Dolayısıyla bu hüküm, personellerin kendi istekleri dışında başka kurum ve illere naklen atanmaları sonucunu doğuracağından söz konusu personellerin aile bütünlüğü ve mevcut kurulu düzenleri bozularak mağdur edileceklerdir.Bu itibarla, sebep ve amaç yönünden hukuka aykırı olan dava konusu hükmün iptali gerekmektedir.

   3-)  02.02.2008 tarih ve 26775 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Personeli Yer Değiştirme Suretiyle Atanma Esaslarına Dair Yönetmeliğin “Hizmet Gereği Atama” başlığını taşıyan 9.maddesinde:”Genel Yönetmeliğe göre zorunlu görülen hallerde, hizmetin önemi ve gereği gözetilerek, personelin bulunduğu bölgedeki fiili hizmeti tamamlanmadan, aynı bölgedeki başka bir hizmet birimine ataması yapılabilir.” Hükmü yer almaktadır. Söz konusu hüküm açıkça hukuka aykırılık teşkil etmekte olup üyelerimizin mağduriyetine sebebiyet vermektedir.Bu itibarla ilgili hükmün iptali gerekmektedir.Şöyle ki;

          Bu hükümle genel yönetmelikte düzenlenen kriterlere ek olarak “hizmetin önemi ve gereği gözetilerek” ibareleri eklenmek sureti ile yeni ve tamamen sübjektif kriterler getirilmiştir.Esasen bu madde düzenlenirken genel yönetmeliğin 10. maddesi göz önüne alınarak, genel yönetmeliğin 11. maddesindeki kriterler ile 12. maddesindeki sağlık ve eş durumu mazeretleri halinde hizmet gereği atama yapılabileceği düzenlenmeliydi.Bu düzenlemeler açık bir şekilde yapılmayıp, bunlara ilaveten hizmetin önemi ve gereği gibi tamamen davalı idare tarafından belirlenecek subjektif kriterlere göre yeni esaslar getirilmesi sebep ve amaç yönünden hukuka aykırıdır. Bu hüküm yukarıda da belirtmiş olduğumuz üzere personelin atanması konusunda davalı idareye son derece geniş bir takdir yetkisi verecek şekildedir.Her ne kadar 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda idarelere kamu kurumunda çalışan memurların atanması noktasında takdir yetkisi verilmişse de bu takdir yetkisi çerçevesinde idarelerin, kamu yararı ve hizmet gereklerini gözeterek hukuka uygun olarak atama yapması gerekmektedir.Bu durumda idarelerin gözetmesi gereken en önemli husus kamu yararı doğrultusunda kamu hizmetinin aksatılmadan yürütülmesini sağlamak olmalıdır.Dava konusu ettiğimiz hüküm bahsettiğimiz kriterlere uymadığından ve personelin mağduriyetine sebebiyet verebileceğinden iptali gerekmektedir.
 

               4-) Malumları olduğu üzere, 2577 sayılı Kanunu’nun 27. maddesinin 2.fıkrası gereğince “İlgili işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı ve işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartları birlikte gerçekleştiği” taktirde ilgili işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilir. Davamıza konu düzenleyici işlem de sebep ve maksat unsurları yönünden açıkça hukuka aykırı olduğundan ve SHÇEK Genel Müdürlüğü bünyesinde görev yapan üyelerimiz bakımından telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı aşikar olduğundan mezkur işlemin yürütmesinin durdurulması gerekmektedir.

HUKUKİ SEBEPLER          : Anayasa, 657 sayılı DMK, 4688 sayılı Kanun, 2577 sayılı İYUK ve sair mevzuat.
 

HUKUKİ DELİLLER          : 02.02.2008 tarih ve 26775 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Personeli Yer Değiştirme Suretiyle Atanma Esaslarına Dair Yönetmelik ve her türlü yasal delil.
 

NETİCE VE TALEP : Gerek yukarıda arz ve izah olunan ve gerekse resen gözetilecek nedenlerle;

1-) Davaya konu 02.02.2008 tarih ve 26775 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü Personeli Yer Değiştirme Suretiyle Atanma Esaslarına Dair Yönetmeliğin 6.maddesinin 3.fıkrasında yer alan:” Ancak; fiili hizmet süresi dolup, yer değiştirme isteğinde bulunmayan personelin görev yapmakta olduğu birimde çalışmaya devam edip etmeyeceği, aynı veya başka bir hizmet bölgesine atanıp atanmayacağı hususları, hizmetin gereği ve hizmet bölgeleri arasındaki personel dağılımının adil bir şekilde sağlanması hususları gözetilerek Yer Değiştirme Kurulunca re’sen değerlendirilir.” Hükmü ile 9.maddesinin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurulmasına ve müteakiben İPTALİNE,

2-) Muhakeme masrafları ile ücreti vekaletin davalı idare aleyhine hükmedilmesini saygılarımla arz ve talep ederim. 26.03.2008    

                                                                                                        DAVACI VEKİLİ

                                                                                                        Av.Murat BAHADIR