TÜM YURTTA ÜNİVERSİTE HASTANELERİNDE GÖREV YAPAN 4-B’LİLERE SAHİP ÇIKIYORUZ.

Türk Sağlık-Sen yurt genelinde üniversite hastanelerinde görev yapan 4-b’li personele döner sermaye ödenmemesi üzerine şubeleri aracılığıyla hukuk mücadelesini başlattı. Faaliyet alanları içerisinde üniversite hastaneleri bulunan tüm şubelerimiz 4-b’li personelin döner sermaye alması için idare mahkemelerine dava açıyor.

Dava dilekçelerinde 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 58 .maddesinde: “Her eğitim-öğretim, araştırma veya uygulama birimi veya bölümü ile ilgili öğretim elemanlarının katkısıyla toplanan döner sermaye gelirlerinin en az yüzde otuzu o kuruluş veya birimin araç, gereç, araştırma ve diğer ihtiyaçlarına ayrılır, kalan kısmı ise üniversite yönetim kurulunun belirleyeceği oranlar çerçevesinde bağlı bulunduğu üniversitenin araştırma fonu ile döner sermayenin bağlı bulunduğu birimde görevli öğretim elemanları ve aynı birimde görevli 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel arasında paylaştırılır” hükmüne yer verildiği hatırlatılarak bu açık hükme rağmen personele ödeme yapılmamasının hukuka uygun olmadığı kaydedildi. Dilekçelerde ayrıca döner sermayeden faydalanan kadrolu personellerle aynı işi yapan sözleşmeli personellerin bu haktan mahrum bırakılmasının Anayasamızın 10.maddesinde hüküm altına alınan “Kanun Önünde Eşitlik” ilkesinin zedelendiği belirtildi.

Konu ile ilgili bir değerlendirme yapan Türk Sağlık-Sen Genel Başkanı Önder Kahveci Üniversite hastanelerinde görev yapan 4-B’li personele döner sermaye ödenmemesi büyük bir haksızlıktır. Sağlık Bakanlığı döner sermaye öderken üniversite hastanelerinin çalışanlarını bu haktan mahrum bırakmasını anlamak mümkün değil. Türk Sağlık-Sen olarak bu haksızlığa son verilmesi için tüm yurt genelinde mücadele başlattık. 4-B’li personeli mağdur eden üniversitelere dava açtık. Hukuki mücadelemiz inşallah kısa bir zamanda neticeye kavuşur ve üniversite hastanelerinde 4-B’li personel döner sermayeye kavuşur. Bu mücadelemizde tüm üniversite hastanelerinde görev yapan 4-B’li personeli bu mücadele katkı yapmaya sendikamız çatısı altında birlikte hareket etmeye çağırıyorum” dedi.

ÜNİVERSİTE HASTANELERİNDE GÖREV YAPAN 4/B’YE TABİ PERSONELİN DÖNER SERMAYEDEN FAYDALANDIRILMASI İÇİN ÖRNEK DAVA DİLEKÇESİ

…………………..NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE

Yürütmenin durdurulması istemlidir

DAVACI : Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası

......................... Şubesi

VEKİLİ : .........................

DAVALI : ....................... Üniversitesi Rektörlüğü

.......................

DAVA KONUSU : ....................... Üniversitesi Hastanesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılması yönündeki ............ tarih ve ........... sayılı başvurumuzun reddine dair ................... Üniversitesi Hastanesi Baştabipliğinin ............ tarih ve ............ sayılı işleminin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak müteakiben iptaline karar verilmesi talebimizin sunulmasından ibarettir.

( 60 gün içinde cevap verilmemişse ) ....................... Üniversitesi Hastanesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılması yönündeki ............ tarih ve ........... sayılı başvurumuzun cevap verilmeyerek zımnen reddine dair işlemin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak müteakiben iptaline karar verilmesi talebimizin sunulmasından ibarettir.

AÇIKLAMALAR :

1-) Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası, 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları Kanununun 19. maddesinin ‘ f ‘bendi uyarınca; “ Üyelerin idare ile ilgili doğacak ihtilaflarında, ortak hak ve menfaatlerinin izlenmesinde veya hukuki yardım gerekliliğinin ortaya çıkması durumunda üyelerini veya mirasçılarını, her düzeyde ve derecedeki yönetim ve yargı organları önünde temsil etmek veya ettirmek, dava açmak ve bu nedenle açılan davalarda taraf olmak hakkına sahiptir.”Bu bağlamda, Kamu İhale Kurulunun 26.02.2007 tarih ve 721 karar nolu işlemi açıkça hukuka aykırı olması nedeniyle, üyelerimizin ortak hak ve menfaatlerini ihlal ettiğinden iş bu davayı açma zarureti hasıl olmuştur. Ayrıca Danıştay İçtihatları Birleştirme Kurulu, 18.06.2006 tarihinde Resmi Gazetede yayınlanan 2005/1 E. ve 2006/1 K. Sayılı kararıyla 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları Kanunu'nun 19'uncu maddesinin (f) bendi uyarınca kamu görevlileri sendikaları ve üst kuruluşlarının üyeleri hakkında tesis edilen bireysel (subjektif) işlemlere karşı üyelerini temsilen dava açma ve bu nedenle açılan davalarda taraf olma hakkının bulunduğu yönünde hüküm tesis etmiştir. ................. Üniversitesi Hastanesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personeli üyelerimizin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılması yönündeki ............ tarih ve ........... sayılı başvurumuzun davalı idare tarafından reddedilmesi veya 60 gün içinde cevap verilmeyerek zımnen reddedilmesi üzerine söz konusu üyelerimizin mağduriyetlerinin giderilmesi bakımından işbu davayı açma zarureti hasıl olmuştur.

2-) Bilindiği gibi, 21.04.2007 tarih ve 26500 sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 5620 sayılı “Kamuda Geçici İş Pozisyonlarında Çalışanların Sürekli İşçi Kadrolarına Veya Sözleşmeli Personel Statüsüne Geçirilmeleri, Geçici İşçi Çalıştırılması İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun” hükümleri çerçevesinde Üniversite Hastaneleri bünyesinde geçici olarak görev yapan personeller talepleri doğrultusunda 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesinde düzenlenen sözleşmeli personel statüsüne geçirilmiştir.Bu meyanda, ..................... Üniversitesi Hastanesinde geçici statüde görev yapan personeller de sözleşmeli personel statüsüne geçmiştir.Ancak, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen söz konusu sözleşmeli personellerin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılmadığı ve bu yönde kendilerine bir belge imzalattırıldığı tarafımızca öğrenilmiştir.Bunun üzerine, 25.06.2007 tarih ve 545 sayılı yazımızla .................. Üniversitesi Hastanesine başvuruda bulunarak 5620 sayılı Kanun gereğince 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B statüsüne geçirilen sözleşmeli sağlık personellerinin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılmaları talebinde bulunduk.Ancak, .................... Üniversitesi Hastanesi Baştabipliği .............. tarih ve .......... sayılı cevabi yazısıyla talebimizi reddetmiştir. ( veya söz konusu yazımıza 60 günlük yasal cevap verme süresi içersinde cevap vermeyerek talebimizi zımnen reddetmiştir.) Söz konusu işlem veya zımni ret işlemi hukuka ve hakkaniyete aykırılık teşkil ettiğinden iptali gerekmektedir.Şöyle ki;

3-) Öncelikle şu hususu ifade etmek gerekir ki; söz konusu personellerin geçici statüden sözleşmeli personel statüsüne geçişlerini düzenleyen 5620 sayılı Kanunda ilgili personellere döner sermaye verilmemesiyle ilgili bir hüküm bulunmamaktadır.Ayrıca, Maliye Bakanlığının 09.07.25870 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Yükseköğretim Kanunu ve Yükseköğretim Personel Kanunu 18 seri nolu Genel Tebliğinde; döner sermaye işletmesi bulunan üniversitelerin ilgili birimlerinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi olarak görev yapan personellerin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılmasıyla ilgili hüküm bulunmaktadır.Yine, 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 58 .maddesinde:”.... Her eğitim-öğretim, araştırma veya uygulama birimi veya bölümü ile ilgili öğretim elemanlarının katkısıyla toplanan döner sermaye gelirlerinin en az yüzde otuzu o kuruluş veya birimin araç, gereç, araştırma ve diğer ihtiyaçlarına ayrılır, kalan kısmı ise üniversite yönetim kurulunun belirleyeceği oranlar çerçevesinde bağlı bulunduğu üniversitenin araştırma fonu ile döner sermayenin bağlı bulunduğu birimde görevli öğretim elemanları ve aynı birimde görevli 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel arasında paylaştırılır ... “ hükmüne yer verilmiştir.Görüldüğü gibi kanunda geçen “657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel” ibaresinin 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerini de kapsadığı açıktır.Zira, kanun “memur” tabirini kullanmayarak “657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel “ tabirini kullanmak suretiyle söz konusu personeli de kapsamına almıştır.Bu itibarla, kanunun açık hükmüne rağmen söz konusu personellerin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılmamasında hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

4-) Üniversite hastanesinde görev yapan kadrolu personellerle aynı eğitim düzeyinde olan, aynı yerde çalışan ve aynı işi yapan 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin hukuki dayanak gösterilmeksizin keyfi olarak döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılmaması söz konusu personellerin mali haklarında ciddi oranda bir kayıp meydana getirmiş ve mağduriyetlerine sebebiyet vermiştir.Oysa ki, 2547 sayılı Kanunun 58.maddesi gereğince 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin de döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılması kanuni bir zorunluluktur.Bu hakkın, döner sermayeden faydalanan kadrolu personellerle aynı işi yapan sözleşmeli personeller bakımından kısıtlanması Anayasamızın 10.maddesinde hüküm altına alınan “Kanun Önünde Eşitlik” ilkesine aykırılık teşkil ettiği gibi hakkaniyet ilkesini de zedelemektedir.Keza, Sağlık Bakanlığında aynı statüde istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırıldıkları göz önüne alındığında söz konusu uygulama, eşitlik ilkesine aykırı bir durum ortaya çıkaracağı gibi çalışma barışının da bozulmasına zemin hazırlayacaktır.

5-) Malumları olduğu üzere, 2577 sayılı Yasanın 27. maddesinin 2.fıkrası gereğince “İlgili işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı ve işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartları birlikte gerçekleştiği” taktirde, ilgili işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilir.Davamıza konu ret işlemi veya zımni ret işlemi sebep ve maksat unsurları yönünden açıkça hukuka aykırı olduğundan ve söz konusu işleminin uygulanması halinde ...................... Üniversitesi Hastanesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personeli üyelerimiz bakımından telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı da aşikar olduğundan mezkur işlemin yürütmesinin durdurulması gerekmektedir.

HUKUKİ SEBEPLER : Anayasa, 657 sayılı DMK, 5620 sayılı Kanun, 2547 sayılı Kanun, 2577 sayılı İYUK ve sair hukuki sebepler

HUKUKİ DELİLLER : ................. tarih ve .............. sayılı başvurumuz, Davalı idarenin ............. tarih ve ............. sayılı ret işlemi ve sair hukuki deliller.

NETİCE –İ TALEP : Gerek yukarıda arz ve izah olunan ve gerekse resen gözetilecek nedenlerle;

1-) Davaya konu ..................... Üniversitesi Hastanesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılması yönündeki ............... tarih ve ............... sayılı başvurumuzun reddine dair ................... Üniversitesi Hastanesi Baştabipliğinin ............... tarih ve .............. sayılı işleminin öncelikle yürütmesinin durdurulmasına ve müteakiben İPTALİNE,

( veya davaya konu ..................... Üniversitesi Hastanesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/B maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin döner sermaye ek ödemesinden faydalandırılması yönündeki ............... tarih ve ............... sayılı başvurumuzun cevap verilmeyerek zımnen reddine dair işlemin öncelikle yürütmesinin durdurulmasına ve müteakiben İPTALİNE,)

2-) Muhakeme masrafları ile ücreti vekaletin davalı taraf aleyhine hükmedilmesini saygılarımla bilvekale arz ve talep ederiz. ........./....../2007

DAVACI

İmza