Ancak, SSK Başkanlığına bağlı bir hastanede doktor olarak görev yapmakta iken 5283 sayılı Kanun kapsamında Sağlık Bakanlığına devredilen bir personelin, döner sermaye ödemesinin ek tazminattan mahsup edilmesine ilişkin işlemin iptali ve 19.02.2005 tarihinden itibaren kesilmiş olan döner sermaye ek ödemelerinin yasal faizi ile birlikte tarafına ödenmesi amacıyla bireysel olarak açtığı davada İstanbul 5.İdare Mahkemesi söz konusu personelin haklı olduğu kanaatine vararak yürütmenin durdurulması kararı vermiştir.

İstanbul 5.İdare Mahkemesinin 2006/1587 E. sayılı yürütmenin durdurulması kararında özetle; 5283 sayılı Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşlardan naklen tayin edilen personele, maaş farkından kaynaklanan ek ödeme tutarlarının hesaplanarak ödeneceği, kurum çalışanı personele döner sermaye katkı payı adı altında maaş dışı ek ödeme yapılabileceği ve döner sermaye katkı payının personelin kuruma fiilen katkı sağladığı sürece verilebileceğinden bahisle davacıya maaş farkından kaynaklanan ek ödeme tazminatından 5283 sayılı Kanun hükümlerine aykırı olarak fiilen çalışma karşılığı ödenen döner sermaye katkı payının mahsup edilmesine ilişkin tesis edilen işlemde hukuka uyarlık görülmediği ifade edilmektedir.

Bu itibarla, 5283 sayılı Kanun kapsamında SSK’dan Sağlık Bakanlığına devredilen personellerin, 19.02.2005 tarihinden itibaren geçişten kaynaklanan maaşlarındaki fark tazminatından mahsup edilen döner sermaye ek ödemelerinin ödenmesi amacıyla ekte yer alan başvuru dilekçesi örneği ile kurumlarına başvuruda bulunması, kurumun olumsuz cevap vermesi halinde de yine ekte yer alan dava dilekçesi örneği ile ret cevabından itibaren 60 gün içinde idare mahkemesinde dava açma yoluna gitmesi gerekmektedir.Bu davada İstanbul 5.İdare Mahkemesinin 2006/1587 E. sayılı yürütmenin durdurulması kararı da emsal gösterilebilecektir.


KURUMA BAŞVURU DİLEKÇESİ ÖRNEĞİ


............................. Hastanesi Başhekimliği’ne

.......................... SSK Hastanesinde .................. olarak görev yapmakta iken 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devrine Dair Kanuna istinaden Sağlık Bakanlığına devredildim.Tarafıma yapılan döner sermaye ek ödemeleri, devir tarihi olan 19.02.2005 tarihinden itibaren maaşımdaki fark tazminatından mahsup edilerek mağduriyetime neden olunmuştur.

Bu konuyla ilgili olarak İstanbul 5.İdare Mahkemesinin 2006/1587 E. sayılı yürütmenin durdurulması kararında; 5283 sayılı Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşlardan naklen tayin edilen personele, maaş farkından kaynaklanan ek ödeme tutarlarının hesaplanarak ödeneceği, kurum çalışanı personele döner sermaye katkı payı adı altında maaş dışı ek ödeme yapılabileceği ve döner sermaye katkı payının personelin kuruma fiilen katkı sağladığı sürece verilebileceğinden bahisle maaş farkından kaynaklanan ek ödeme tazminatından 5283 sayılı Kanun hükümlerine aykırı olarak fiilen çalışma karşılığı ödenen döner sermaye katkı payının mahsup edilmesinin hukuka aykırı olduğu ifade edilmektedir.
Bu itibarla yukarıda bahsedilen mahkeme kararı da göz önüne alınarak 19.02.2005 tarihinden itibaren maaşımdaki fark tazminatından mahsup edilen döner sermaye ek ödemelerinin yasal faizi ile birlikte tarafıma ödenmesi hususunda gereğini saygılarımla arz ederim...../....../......

Adres: Ad – Soyad
İmza



DAVA DİLEKÇESİ ÖRNEĞİ

........................... NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE


Yürütmenin durdurulması ve
Savunma süresinin kısaltılması taleplidir.


DAVACI : Ad – Soyad
Adres

DAVALI : Dava açılan ilgili kurum
Adres

TEBLİĞ TARİHİ : ......./......./.......

DAVA KONUSU : ..................... SSK Hastanesinde ...................... olarak görev yapmakta iken 5283 sayılı Kanun ile Sağlık Bakanlığına devredilmemden sonra tarafıma ödenen döner sermaye ek ödemesinin fark tazminatından mahsup edilmemesi ve 19.02.2005 tarihinden itibaren kesilmiş olan döner sermaye ek ödemelerinin yasal faizi ile birlikte tarafıma ödenmesi yolundaki başvurumun davalı idarece reddine dair ............ tarih ve ............ sayılı işlemin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak iptaline karar verilmesi talebimin sunulmasından ibarettir.


AÇIKLAMALAR :

1-) .......................... SSK Hastanesinde ..................... olarak görev yapmakta iken 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devrine Dair Kanuna istinaden Sağlık Bakanlığına devredildim.Tarafıma yapılan döner sermaye ek ödemeleri, devir tarihi olan 19.02.2005 tarihinden itibaren maaşımdaki fark tazminatından mahsup edilerek mağduriyetime neden olunmuştur.Bu mağduriyetimin giderilmesi ve 19.02.2005 tarihinden itibaren maaşımdaki fark tazminatından mahsup edilen döner sermaye ek ödemelerinin yasal faizi ile birlikte tarafıma ödenmesi amacıyla ............... tarihinde kurumuma başvuruda bulundum.Davalı İdare ............ tarih ve ........... sayılı cevabi yazısıyla talebimi reddetmiştir.Bu cevap hukuka aykırılık teşkil etmekte olup iptali gerekmektedir.Şöyle ki;

2-) 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devrine Dair Kanunun 5.maddesinin 6.fıkrasında:”İkinci ve dördüncü fıkralar ile 6 ncı madde kapsamında Bakanlığa devredilen personelin devir tarihinde eski kadro veya pozisyonlarına bağlı olarak almakta oldukları aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, sözleşme ücreti ile diğer malî hakları (fazla çalışma ücreti ile nöbet ücreti hariç) toplam net tutarının, atandıkları yeni kadro veya pozisyonlarının aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, sözleşme ücreti ile döner sermayeden yapılacak ek ödeme de dahil olmak üzere, diğer her türlü malî hakları toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark tutarı, atandıkları kadro veya pozisyonlarda kaldıkları sürece, kapanıncaya kadar herhangi bir kesintiye tâbi tutulmaksızın ayrıca tazminat olarak ödenir.” Hükmü yer almaktadır.

3-) Ayrıca 209 sayılı Sağlık ve Sosyal Yardım Bakanlığına bağlı Sağlık Kurumları ile Esenlendirme ( Rehabilitasyon ) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanunun 5.maddesinin değişik 3.fıkrasında:”Personelin katkısıyla elde edilen döner sermaye gelirlerinden, döner sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görevli olan memurlar ile bu kurum ve kuruluşlarda 10/7/2003 tarihli ve 4924 sayılı Kanun uyarınca sözleşmeli olarak istihdam edilen sağlık personeline ve 13/12/1983 tarihli ve 181 sayılı Sağlık Bakanlığının Teşkilat ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 3 üncü maddesine göre istihdam edilen sözleşmeli personele mesai içi veya mesai dışı ayrımı yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle, bu ödemenin oranı ile esas ve usûlleri; personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete katkısı, performansı, serbest çalışıp çalışmaması ile muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.”hükmü bulunmaktadır.Bu kanun uyarınca çıkarılan Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurum ve Kuruluşlarında Görevli Personele Döner Sermaye Gelirlerinden Ek Ödeme Yapılmasına Dair Yönetmeliğin “Temel Esaslar” başlığını taşıyan 5.maddesinin ( b ) fıkrasında; Ek ödemenin, personelin kurum ve kuruluşa fiilen katkı sağladığı sürece verilebileceği ifade edilmektedir.

4-) SSK Başkanlığına bağlı bir hastanede doktor olarak görev yapmakta iken 5283 sayılı Kanun kapsamında Sağlık Bakanlığına devredilen bir personelin bu konuyla ilgili açmış olduğu davada; İstanbul 5.İdare Mahkemesi 2006/1587 E. sayılı kararıyla; 5283 sayılı Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşlardan naklen tayin edilen personele, maaş farkından kaynaklanan ek ödeme tutarlarının hesaplanarak ödeneceği, kurum çalışanı personele döner sermaye katkı payı adı altında maaş dışı ek ödeme yapılabileceği ve döner sermaye katkı payının personelin kuruma fiilen katkı sağladığı sürece verilebileceği ve davacıya maaş farkından kaynaklanan ek ödeme tazminatından 5283 sayılı Kanun hükümlerine aykırı olarak fiilen çalışma karşılığı ödenen döner sermaye katkı payının mahsup edilmesine ilişkin tesis edilen işlemde hukuka uyarlık görülmediğinden bahisle yürütmenin durdurulması kararı vermiştir.Bu itibarla benim hakkımda davalı idarece tesis edilen .............. tarih ve ............... sayılı işlemde hukuka uyarlık bulunmadığından iptali gerekmektedir.

5-) Malumları olduğu üzere, 2577 sayılı Kanunu’nun 27. maddesinin 2.fıkrası gereğince “İlgili işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı ve işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartları birlikte gerçekleştiği” taktirde ilgili işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilir. Davamıza konu işlem sebep ve maksat unsurları yönünden açıkça hukuka aykırı olduğundan ve söz konusu işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı aşikar olduğundan mezkur işlemin yürütmesinin durdurulması gerekmektedir.


HUKUKİ SEBEPLER : Anayasa, 5283 sayılı Kanun, 209 sayılı Kanun, 2577 sayılı İ.Y.U.K ve sair hukuki mevzuat.


HUKUKİ DELİLLER : ............... tarihli kuruma başvuru dilekçem, Davalı idarenin ............... tarih ve ................ sayılı işlemi, İstanbul 5.İdare Mahkemesinin 2006/1587 E. sayılı yürütmenin durdurulması kararı ve sair hukuki deliller.



NETİCE–İ TALEP : Gerek yukarıda arz ve izah olunan ve gerekse resen gözetilecek nedenlerle;
1-) Davaya konu .............. tarih ve ............... sayılı işlemin konunun aciliyetine binaen davalı idarenin savunması alınmadan veya İdarenin savunma süresinin kısaltılarak öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurulmasına ve,
2-) Buna mukabil davaya konu idari işlemin İPTALİNE,
3-) Muhakeme masrafları ile ileride vekille temsil edilmem halinde ücreti vekaletin davalı taraf aleyhine hükmedilmesini saygılarımla arz ve talep ederim....../....../.......


DAVACI
Ad – Soyad
İmza

KONUYA İLİŞKİN MAHKEME KARARI ÖRNEĞİ