Dava Türk Sağlık-Sen’in lehine sonuçlanırsa eski ssk personelleri ssk’da iken almakta oldukları ikramiyeleri her yıl iki taksitte almaya devam edecekler. Bu personeller yine SSK’dayken aldıkları ek ödemeleri de alacaklar. SSK’da iken aldıkları maaşa getirilen dondurma işlemi de sona erecek.

Ayrıca davanın kazanılması durumunda eski SSK personelinin geriye dönük kayıplarının telafisi için de hukuki zemin oluşmuş olacak.

DAVA DİLEKÇESİ:

DANIŞTAY İLGİLİ DAİRESİ SAYIN BAŞKANLIĞI’NA

Yürütmenin durdurulması ve
Savunma süresinin kısaltılması taleplidir.

DAVACI : Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası
Dr. Mediha Eldem Sok. No: 85 6640 Kocatepe / ANKARA

VEKİLİ : Av.Murat BAHADIR
Dr. Mediha Eldem Sok. No: 85 6640 Kocatepe / ANKARA

DAVALI : Maliye Bakanlığı/ANKARA

DAVA KONUSU : 5283 sayılı Kanuna aykırı hükümler ihtiva eden 01.08.2005 tarih ve 15307 sayılı genel yazının 2, 3 ve 4.maddelerinin iptal edilerek eski SSK personellerinin hak kayıplarının telafi edilmesi için yeni bir düzenleme yapılması yönündeki 19.03.2007 tarih ve 229 sayılı başvurumuzun 60 gün içinde cevap verilmeyerek zımnen reddine dair işlemin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak iptaline karar verilmesi talebimizin sunulmasından ibarettir.

AÇIKLAMALAR :

1-) Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası, 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikası Kanununun 19. maddesinin ‘ f ‘bendi uyarınca; “ Üyelerin idare ile ilgili doğacak ihtilaflarında, ortak hak ve menfaatlerinin izlenmesinde veya hukuki yardım gerekliliğinin ortaya çıkması durumunda üyelerini veya mirasçılarını, her düzeyde ve derecedeki yönetim ve yargı organları önünde temsil etmek veya ettirmek, dava açmak ve bu nedenle açılan davalarda taraf olmak hakkına sahiptir.”Ayrıca Danıştay İçtihatları Birleştirme Kurulu, 18.06.2006 tarihinde Resmi Gazetede yayınlanan 2005/1 E. ve 2006/1 K. Sayılı kararıyla 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları Kanunu'nun 19'uncu maddesinin (f) bendi uyarınca kamu görevlileri sendikaları ve üst kuruluşlarının üyeleri hakkında tesis edilen bireysel (subjektif) işlemlere karşı üyelerini temsilen dava açma ve bu nedenle açılan davalarda taraf olma hakkının bulunduğu yönünde hüküm tesis etmiştir.

2-) 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına Ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devredilmesine Dair Kanuna aykırı hükümler ihtiva eden ve davalı idarece çıkarılan 01.08.2005 tarih ve 15307 sayılı genel yazının 2, 3 ve 4.maddelerinin iptal edilerek eski SSK personellerinin hak kayıplarının telafi edilmesi için yeni bir düzenleme yapılması amacıyla 19.03.2007 tarih ve 229 sayılı yazımızla Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğüne idari müracaata bulunduk.Ancak, davalı idare 60 günlük yasal cevap verme süresi içinde talebimize cevap vermeyerek zımnen reddetmiştir.Söz konusu zımni ret işlemi hukuka ve hakkaniyete aykırılık teşkil etmektedir ve iptali gerekmektedir.Şöyle ki;

3-) 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına Ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devredilmesine Dair Kanunun uygulanmasında ortaya çıkan tereddütlerin giderilmesine yönelik olarak Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğünce çıkarılan 01.08.2005 tarih ve 15307 sayılı genel yazının 2.maddesinde:”Devredilen personelin Sosyal Sigortalar Kurumundan devir tarihinde almakta oldukları aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, Sosyal Sigortalar Kurumu Kanununun 17.maddesinin üçüncü ve beşinci fıkrasına göre yapılan ödemeler ile diğer mali haklarının toplam net tutarı, fark tazminatına esas olmak üzere devir tarihi itibariyle sabit bir tutar olarak dikkate alınacaktır.” Hükmü ve 3.maddesinde ise:”Fark tazminatının hesaplanmasında mukayeseye alınması gereken ve devir tarihinde sabit bir tutar olarak dikkate alınacak eski kadroya ilişkin yapılan ödemeler toplam net tutarı ile yeni kadroya ilişkin yapılan ve mukayeseye esas alınacak toplam net tutarlar bir bütün olarak hesaplamaya dahil edilecektir.” Hükmü yer almaktadır.Oysa ki, 5283 sayılı Devir Kanununda eski SSK personellerinin maaş ve diğer ödemelerinin sabit bir tutar olarak dikkate alınarak dondurulmasına dair bir hüküm bulunmamaktadır.Böylece, söz konusu genel yazının 2. ve 3.maddesi ile yapılan düzenleme 5283 sayılı Kanun kapsamında Sağlık Bakanlığına devredilen eski SSK personellerinin kazanılmış haklarının ihlal edilmesine neden olmaktadır.Bu itibarla, 19.03.2007 tarih ve 229 sayılı başvurumuzun cevap verilmeyerek zımnen reddine ilişkin işlemin iptali gerekmektedir.

4-) Ayrıca, 06.01.2005 tarihli ve 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına Ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devredilmesine Dair Kanun ile SSK Başkanlığında görev yapan personeller Sağlık Bakanlığına devredilmiş olup bu Kanunun 5.maddesinde devredilen personellerin özlük hakları hususunda detaylı düzenlemelere yer verilmiştir.Söz konusu Kanunun 5.maddesinin 6.fıkrasında:” İkinci ve dördüncü fıkralar ile 6 ncı madde kapsamında Bakanlığa devredilen personelin devir tarihinde eski kadro veya pozisyonlarına bağlı olarak almakta oldukları aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, sözleşme ücreti ile diğer malî hakları (fazla çalışma ücreti ile nöbet ücreti hariç) toplam net tutarının, atandıkları yeni kadro veya pozisyonlarının aylık, ek gösterge, her türlü zam ve tazminatları, sözleşme ücreti ile döner sermayeden yapılacak ek ödeme de dahil olmak üzere, diğer her türlü malî hakları toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark tutarı, atandıkları kadro veya pozisyonlarda kaldıkları sürece, kapanıncaya kadar herhangi bir kesintiye tâbi tutulmaksızın ayrıca tazminat olarak ödenir.” Hükmüne yer verilmiştir.Görüldüğü üzere, ilgili kanun hükmünde eski SSK personellerinin maaş ve diğer ödemelerinin sabit bir tutar olarak dikkate alınarak dondurulmasına dair bir hüküm bulunmamaktadır.Dolayısıyla, Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğünce çıkarılan 01.08.2005 tarih ve 15307 sayılı genel yazının 2. ve 3.maddesinde yer alan hükümler üst hukuk normu olan 5283 sayılı Kanuna aykırılık teşkil etmektedir.İdare, üst hukuk normlarına uygun bir şekilde yönetmelik, genelge veya genel yazı çıkarmak zorundadır.Aksi halde, ilgili hükümlerin hukuka aykırılık teşkil edeceği ve iptal edilmesi gerektiği sonucu ortaya çıkacaktır.Bu itibarla, 19.03.2007 tarih ve 229 sayılı başvurumuzun cevap verilmeyerek zımnen reddine ilişkin işlemin iptali gerekmektedir.

5-) Yine, 5283 sayılı Kanunun 5.maddesinin 6.fıkrasında Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğünce çıkarılan 01.08.2005 tarih ve 15307 sayılı genel yazının 4.maddesinde ifade edildiği üzere; devir tarihinden önce eski SSK personellerine Sosyal Sigortalar Kurumu Kanununun 17.maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca ödenen ikramiyenin 6 eşit takside bölüneceğine ve fark tazminatı hesabında dikkate alınacağına dair bir hükme yer verilmemiştir.Bu itibarla, ilgili genel yazının 4.maddesi de hukuka aykırılık teşkil etmekte olup iptali gerekmektedir.

6-) Malumları olduğu üzere, 2577 sayılı Yasanın 27. maddesinin 2.fıkrası gereğince “Düzenleyici işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı ve düzenleyici işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartları birlikte gerçekleştiği” taktirde, ilgili düzenleyici işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilir. Davamıza konu düzenleyici işlemin ilgili hükümleri açıkça hukuka aykırı olduğundan ve söz konusu hükümlerin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı aşikar olduğundan mezkur hükümlerin yürütmesinin durdurulması gerekmektedir.

HUKUKİ SEBEPLER : Anayasa , 5283 sayılı Bazı Kamu Kurum ve Kuruluşlarına Ait Sağlık Birimlerinin Sağlık Bakanlığına Devredilmesine Dair Kanun, 2577 sayılı İ.Y.U.K., ve sair hukuki sebepler

HUKUKİ DELİLLER : 19.03.2007 tarih ve 229 sayılı yazımız, Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğünce çıkarılan 01.08.2005 tarih ve 15307 sayılı genel yazı ve sair hukuki deliller.

NETİCE –İ TALEP : Gerek yukarıda arz ve izah olunan ve gerekse resen gözetilecek nedenlerle;

1-) İdarenin savunma süresinin kısaltılmasına,

2-) 19.03.2007 tarih ve 229 sayılı başvurumuzun Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğü tarafından 60 gün içinde cevap verilmeyerek zımnen reddine dair işlemin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak buna mukabil İPTALİNE,

3-) Muhakeme masrafları ile ücreti vekaletin davalı taraf aleyhine hükmedilmesini saygılarımla bilvekale arz ve talep ederim. 16.07.2007


Davacı Sendika Vekili
Av. murat Bahadır.