Türk Sağlık-Sen’in Ankara Nöbetçi İdare Mahkemesinde açtığı davanın dilekçesinde özetle şu hususlara yer verildi:

1. Kadrolu sağlık çalışanları bir üst öğrenim bitirdiğinde intibakları yapılmaktadır. Sözleşmeli personelin bu haktan mahrum bırakılması Anayasa’nın Sosyal Hukuk devleti ve Kanun önünde eşitlik ilkesiyle bağdaşmamaktadır.

2. Sözleşmeli personeller, emsali devlet memurları gibi ücretlerinin son öğrenim durumlarına göre düzenleneceğini düşünerek okul harçları, kitap ve dershane vb. masraflara katlanmaktadırlar. Bu haktan mahrum bırakılmaları Anayasa’da hüküm altına alınan “Eğitim ve Öğrenim Hakkı ve ödevi” ilkesine aykırıdır.

3. Sözleşmeli personele intibak hakkı verilmemesi ILO’nun 111 sayılı Ayrımcılık (İş ve Meslek) Sözleşmesinin 2. Maddesine ve BM Ekonomik, Sosyal ve Kültürel Haklara ilişkin Uluslar arası sözleşmenin 7. maddesinin (c) bendine aykırıdır.

Dava dilekçesinde Sağlık Bakanlığı işleminin öncelikle yürütmesinin durdurulması ve iptali istendi. Dava sendikamız lehine sonuçlanırsa 4/B’li ve 4924’lü personel sağlıkla ilgili bir üst öğrenim bitirdiğinde intibakları yapılacak ve üst öğrenim zam ve tazminatından yararlandırılacak.

DAVA DİLEKÇESİ

ANKARA NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE

Yürütmenin Durdurulması Taleplidir.

DAVACI : Türk Sağlık – Sen [Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası] Dr. Mediha Eldem Sok. No: 85 6640 Kocatepe / ANKARA

Dr. Mediha Eldem Sok. No: 85 6640 Kocatepe / ANKARA

4924 sayılı Kanun hükümlerine göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin bitirmiş oldukları üst öğrenimden dolayı intibak hakkından faydalanarak en son öğrenim durumlarına göre ücretlerinin belirlenmesi yönündeki başvurumuzun reddine dair Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı işleminin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurularak iptaline karar verilmesi talebimizin sunulmasından ibarettir.

1-) Türkiye Sağlık ve Sosyal Hizmetler Kolu Kamu Görevlileri Sendikası, 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikası Kanununun 19. maddesinin ‘ f ‘bendi uyarınca; “ Üyelerin idare ile ilgili doğacak ihtilaflarında, ortak hak ve menfaatlerinin izlenmesinde veya hukuki yardım gerekliliğinin ortaya çıkması durumunda üyelerini veya mirasçılarını, her düzeyde ve derecedeki yönetim ve yargı organları önünde temsil etmek veya ettirmek, dava açmak ve bu nedenle açılan davalarda taraf olmak hakkına sahiptir.”Ayrıca Danıştay İçtihatları Birleştirme Kurulu, 18.06.2006 tarihinde Resmi Gazetede yayınlanan 2005/1 E. ve 2006/1 K. Sayılı kararıyla 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları Kanunu'nun 19'uncu maddesinin (f) bendi uyarınca kamu görevlileri sendikaları ve üst kuruluşlarının üyeleri hakkında tesis edilen bireysel (subjektif) işlemlere karşı üyelerini temsilen dava açma ve bu nedenle açılan davalarda taraf olma hakkının bulunduğu yönünde hüküm tesis etmiştir.

2-) Bilindiği gibi, Sağlık Bakanlığına bağlı kurum ve kuruluşlarda 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4.maddesinin ( B ) fıkrası ve 4924 sayılı Kanun hükümlerine göre sözleşmeli sağlık personelleri istihdam edilmektedir. Söz konusu 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4.maddesinin ( B ) fıkrasına göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personelleri gerek aynı branşla ilgili bir üst öğrenim gerekse branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri halinde intibakları yapılmayarak ücretleri en son bitirdikleri öğrenim durumlarına göre belirlenmemektedir. 4924 sayılı Kanun hükümlerine tabi sözleşmeli sağlık personelleri ise branşları dahilinde olan bölümlerden mezun olmaları durumunda intibakları yapılmakta branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri halinde ise intibakları yapılmamaktadır.Bu durum, söz konusu sözleşmeli sağlık personellerinin mağduriyetine yol açtığından her iki sözleşme statüsünde görev yapan personellerin gerek kendi branşları ile ilgili gerekse branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri durumunda intibaklarının yapılarak ücretlerinin en son öğrenim durumlarına göre belirlenmesi amacıyla 23.12.2006 tarih ve 1160 sayılı yazımızla Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğüne başvuruda bulunduk.Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğü ise, 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı yazısıyla; 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4.maddesinin ( B ) fıkrasına göre istihdam edilen sözleşmeli sağlık personellerinin hizmet sözleşmesinde intibak işlemlerinin yapılıp yapılamayacağına dair bir hüküm bulunmadığı ve 4924 sayılı Kanuna tabi personel bakımından ise söz konusu personelin intibakının yapılabilmesi için öğrenim durumları itibariyle pozisyon unvanlarıyla ilgili bir üst öğrenimin bitirilmesi gerektiğinden bahisle talebimizin reddine karar vermiştir.Bu cevap hukuka ve hakkaniyete aykırılık teşkil ettiğinden iptali gerekmektedir. Şöyle ki,

3-) Bilindiği gibi, Devlet memurlarının intibak işlemleri 657 Sayılı Kanunun 36 ncı maddesinin A/12 bendinde düzenlenmiştir. Buna göre; "Memuriyette iken veya memuriyetten ayrılarak ( 87 nci maddeye tabi kurumlarda çalışanlar dahil ) üst öğrenimi bitirenler, aynı üst öğrenimi tahsile ara vermeden başlayan ve normal süresi içinde bitirdikten sonra memuriyete giren emsallerinin ulaştıkları derece ve kademeyi aşmamak kaydıyla, bitirdikleri üst öğrenimin giriş derece ve kademesine memuriyette geçirdikleri başarılı hizmet sürelerinin tamamı her yıl bir kademe her üç yıl bir derece hesabıyla ilave edilmek suretiyle bulunacak derece ve kademeye yükseltilirler" hükmü yer almaktadır.Bu hükme göre, kadrolu devlet memurları bir üst öğrenimi bitirdikleri takdirde intibakları yapılarak bitirdikleri üst öğrenimin özlük haklarından faydalanmaktadırlar.Ancak, kadrolu devlet memurları ile aynı işi yapan ve aynı üst öğrenimi bitiren sözleşmeli sağlık personellerinin gerek kendi branşları ile ilgili bir üst öğrenim gerekse branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri halinde intibaklarının yapılmayarak ücretlerinin en son öğrenim durumlarına göre belirlenmemesi, Anayasamızın 2.maddesinde ifade edilen “Sosyal Hukuk Devleti” ilkesiyle bağdaşmadığı gibi Anayasamızın 10.maddesinde hüküm altına alınan “Kanun Önünde Eşitlik” ilkesiyle de bağdaşmamaktadır.Örneğin, 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4/a statüsünde görev yapan kadrolu bir hemşire kendi branşı dışında sağlık hizmetleri sınıfı dahilinde bulunan AÖF Laborant ve Veterinerlik Bölümünü bitirmesi halinde intibakı yapılarak özel hizmet tazminatı ve yan ödemeleri yüksekokul düzeyinde ödenmektedir.Bu itibarla, Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı işleminin iptal edilerek söz konusu sözleşmeli sağlık personellerine kendi branşları ile ilgili veya branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri halinde intibak hakkının tanınarak ücretlerinin en son öğrenim durumlarına göre belirlenmesi gerekmektedir. Bu hakkın tanınması aynı zamanda hukukun ve hakkaniyetin de bir gereğidir.

4-) Ayrıca, Anayasamızın 42.maddesinde “Eğitim ve Öğrenim Hakkı ve Ödevi” düzenleme altına alınmıştır.Bu hüküm çerçevesinde kendi branşları ile ilgili veya branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitiren sözleşmeli sağlık personellerinin de emsali kadrolu personeller gibi intibaklarının yapılması ve ücretlerinin en son öğrenim durumlarına göre belirlenmesi gerekmektedir.Zira, sözleşmeli sağlık personelleri intibaklarının yapılacağı ve özlük haklarının daha iyi bir seviyeye geleceği düşüncesiyle okul harçları, kitap ve dershane vb. masraflara katlanmaktadırlar.Ancak, söz konusu personellerin intibak hakkının bulunmaması bütün bu çabaların boşa gitmesine neden olmaktadır.Bu itibarla, Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı işleminin iptal edilerek söz konusu sözleşmeli sağlık personellerine kendi branşları ile ilgili veya branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri halinde intibak hakkının tanınarak ücretlerinin en son öğrenim durumlarına göre belirlenmesi gerekmektedir

5-) Yine, İLO’nun 111 sayılı Ayrımcılık ( İş ve Meslek ) Sözleşmesinin 2.maddesinde: “Bu sözleşmenin yürürlükte bulunduğu üye memleketler, ulusal şartlara ve tatbikata uygun metotlarla; bu sözleşmede ele alınan anlamda her türlü ayırımı ortadan kaldırmak maksadıyla iş veya meslek edinmede ve edinilen iş veya meslekte tabi olunacak muamelede eşitliği geliştirmeyi hedef tutan milli bir politika tespit ve takip etmeyi taahhüt eder.” Hükmü yer almaktadır.Bu hükümden de açıkça anlaşılacağı üzere kadrolu personel ile sözleşmeli personel arasında bir üst öğrenim bitirmeleri halinde tanınan intibak hakkı bakımından farklı uygulamalar yoluyla ayrım yapılması hukuka ve hakkaniyete uyarlı bulunmamaktadır.Ayrıca , aynı konuyla ilgili olarak BM Ekonomik, Sosyal ve Kültürel Haklara İlişkin Uluslar arası Sözleşmenin 7.maddesinin ( c ) bendinde; Herkese, işyerinde uygun bir üst kademeye yükselmede eşit olanak tanınması gerektiği ifade edilmektedir.Aynı sözleşmenin 13.maddesinde ise herkesin eğitim görme hakkına sahip olduğundan bahisle eğitimin herkesin özgür bir topluma etkin bir şekilde katılmasını sağlayacağı hususuna değinilmektedir. Bu itibarla, yukarıda bahsetmiş olduğumuz uluslar arası sözleşme hükümlerine açıkça aykırı olan Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı işleminin iptal edilerek söz konusu sözleşmeli sağlık personellerine kendi branşları ile ilgili veya branşları dışında sağlık hizmetleri ile ilgili bir üst öğrenim bitirmeleri halinde intibak hakkının tanınarak ücretlerinin en son öğrenim durumlarına göre belirlenmesi gerekmektedir.

6-) Malumları olduğu üzere, 2577 sayılı Kanunu’nun 27. maddesinin 2.fıkrası gereğince “İlgili işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı ve işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartları birlikte gerçekleştiği” taktirde ilgili işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilir. Davamıza konu işlem de sebep ve maksat unsurları yönünden açıkça hukuka aykırı olduğundan ve söz konusu işlemin uygulanması halinde söz konusu hastanede görev yapan personel bakımından telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı aşikar olduğundan mezkur işlemin yürütmesinin durdurulması gerekmektedir.

HUKUKİ SEBEPLER : Anayasa, 657 sayılı DMK, 4688 sayılı Kanun, 4924 sayılı Kanun, 2577 sayılı İYUK ve sair mevzuat.

HUKUKİ DELİLLER :23.12.2006 tarih ve 1160 sayılı yazımız, Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı yazısı ve her türlü yasal delil.

NETİCE VE TALEP : Gerek yukarıda arz ve izah olunan ve gerekse resen gözetilecek nedenlerle;

1-) Davaya konu Sağlık Bakanlığı Personel Genel Müdürlüğünün 21.02.2007 tarih ve 21918 sayılı işleminin öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurulmasına ve müteakiben İPTALİNE,

2-) Muhakeme masrafları ile ücreti vekaletin davalı idare aleyhine hükmedilmesini saygılarımla arz ve talep ederim.20.03.2007

DAVACI VEKİLİ
Av.Murat BAHADIR