........................ NÖBETÇİ İDARE MAHKEMESİ SAYIN HAKİMLİĞİ’NE

DAVACI                    : Ad/Soyad

                                      Adres

 

DAVALI                     : Dava Edilen Kurum

                                      Adres

 

TEBLİĞ  TARİHİ    : ....../....../.......

 

DAVA  KONUSU     : .................... (çalışılan yer) …… olarak görev yapmakta iken ....................(geçici olarak görevlendirilen yer) geçici olarak görevlendirilmeme ilişkin ................. Valiliği İl Sağlık Müdürlüğünün ......./......./....... tarih ve ........ sayılı işleminin iptali talebimin sunulmasından ibarettir.

 

 

AÇIKLAMALAR     :

 

 

            1-) ....../....../...... tarihli Valilik oluruyla:....(çalışılan kurum),  (geçici olarak görevlendirilen kurum)…. geçici olarak görevlendirildim. Söz konusu geçici görevlendirme hukuka ve yasalara aykırılık teşkil etmektedir.Şöyle ki;

 

            2-) Her şeyden önce, geçici görevlendirilmeme ilişkin idari işlemde, sadece ihtiyaca binaen geçici görevlendirildiğim belirtilmekte ancak yeni görev yerimin belirlenmesinde hangi ölçütlerin esas alındığı ve varsa bu ölçütlerin neler olduğu konusunda herhangi bir açıklık mevzu bahis değildir.657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ve Devlet Memurları Geçici Süreli Görevlendirme Yönetmeliği’ne göre bir memurun geçici görevlendirilebilmesi için muvafakatinin bulunması gerekmektedir.Her ne kadar idarenin takdir yetkisi olsa da Danıştay’ın istikrar bulmuş kararlarında da ifade edildiği üzere, “İdarelerin hukuk esasları içinde tanınan takdir yetkilerinin kullanılması keyfi ve mutlak olmayıp , kamu yararı ve kamu görevlerinin gerekleri  ile sınırlıdır ve takdire taalluk eden işlemlerin maksat bakımından  yargı denetimine tabi olacağı da idare hukukunun başta gelen ilkelerindendir.” Şeklinde ifade etmiştir. Diğer bir ifadeyle ; Hukuka bağlı idare  işleminde  ‘eşit’ ve  ‘objektif’ ölçütleri  esas alarak bu kurallar çerçevesinde hareket etmelidir. Oysa, geçici görevlendirilme işlemim  ‘eşit’ ve  ‘objektif ’   bir neden gözetilmeden tesis edildiğinden işlem sebep unsuru yönünden hukuka aykırıdır.Bu nedenle meri mevzuata ve hukuka aykırı olarak tesis edilen söz konusu işlemin iptali gerekmektedir.

 

            3-) Yasal düzenlenmeler ile her ne kadar memurların aynı kurum içinde geçici görevlendirilmeleri konusunda kurumlarına takdir hakkı tanınmış ise de; idare, sadece anılan yetkiye sahip olduğunu ileri sürerek, yetkiyi kullanmasını haklı ve gerekli kılan başkaca bir neden göstermeden veya sadece ihtiyacının olduğu gibi soyut gerekçelerle memurları aynı kurum içinde geçici görevlendiremezler. Danıştay’ın 1997/2711 E. ve 1998/270 K.sayılı dosyasında ; “..bir kamu kurumunun mevzuatla belirlenmiş olan görev alanı içinde yer alan "geçici" nitelikteki bir hizmeti: ya da, değişen ve gelişen sosyal, ekonomik ve kültürel koşulların sonucu olarak ortaya çıkan, henüz örgütsel altyapısı oluşturulmamış ve bir kadro ile ilgilendirilmemiş olan "yeni bir kamu hizmetini" yürütmek amacı ile durumu uygun olan kamu görevlilerinin, "kadroları ile hukuki bağlarını sürdürmek ve belli bir süre ile sınırlı olmak üzere" atamaya yetkili amir tarafından geçici olarak görevlendirilmeleri olanaklıdır. Bu işlemin kurulmasında., yukarıda nitelendirilen kamu hizmetlerinin yürütülmesi amaç edinilmeli: kamu yararı ile bağdaşmayan, örneğin kamu görevlisini görevinden fiilen uzaklaştırmak veya onu cezalandırmak gibi hizmet gereklerine ters düşen bir sonuç amaçlanmamalıdır…” şeklinde ifade edilmiştir. Dolayısıyla idare kendisine tanınmış olan takdir yetkisini keyfi ve hukuka aykırı olarak kullandığından işlem  maksat unsuru yönünden hukuka aykırıdır ve işlemin iptali gerekmektedir.

 

            4-)  Burada hemen belirtmek isterim ki; Sağlık Bakanlığı Atama ve Nakil Yönetmeliği’nin 11.maddesinin 4.fıkrasında geçici görevlendirme ile ilgili şu hüküm yer almaktadır:”Valiliklerce, aynı personel için bir mali yılda yapılan 3 aydan fazla geçici görevlendirmelerde Bakanlığın uygun görüşü alınır” .Bu bakımdan benim hakkımda tesis edilen geçici görevlendirme işleminde her hangi bir süre gösterilmediği gibi idarenin takdir hakkını  kullanmasını haklı gösterecek,   memuriyetime ilişkin olumsuz  bir niteliğim de söz konusu değildir. Bu nedenlerle, idarenin yapmış olduğu işlem “kişisel amaç güdülerek” tesis edilmiş bir idari işlemdir. Dolayısıyla İdare kendisine tanınmış olan takdir yetkisini keyfi ve hukuka aykırı olarak kullanmıştır. Bu nedenle  işlem  maksat unsuru yönünden hukuka aykırıdır ve işlemin iptali gerekmektedir.

 

           5-)  Malumları olduğu üzere, 2577 sayılı Yasanın 2. maddesi gereğince “İlgili işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı ve işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartları birlikte gerçekleştiği” taktirde, ilgili işlemin yürütmesinin durdurulmasına karar verilir. Davamıza konu geçici görevlendirilme işlemi sebep ve maksat unsurları yönünden açıkça hukuka aykırı olduğundan ve söz konusu atama işleminin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğacağı aşikar olduğundan mezkur işlemin yürütmesinin durdurulması gerekmektedir.

 

 

HUKUKİ SEBEPLER : 2577 sayılı Kanun , 657 sayılı Kanun ve sair ilgili mevzuat.

 

 

HUKUKİ DELİLLER  : Geçici görevlendirilmeme dair yazı, özlük dosyası ve sair her türlü yasal delil.

 

 

NETİCE–İ TALEP         : Gerek yukarıda arz ve izah olunan ve gerekse resen gözetilecek nedenlerle;

            1-)  Davaya konu ....../....../...... tarih ve ....... sayılı geçici görevlendirilme işleminin konunun aciliyetine binaen davalı idarenin savunması alınmadan veya İdarenin savunma süresinin kısaltılarak öncelikle ve ivedilikle yürütmesinin durdurulmasına ve,

            2-)   Buna mukabil davaya konu   idari işlemlerin   iptaline,

            3-)  Muhakeme masrafları ile ileride vekille temsil edilmem halinde ücreti vekaletin davalı taraf aleyhine hükmedilmesini bilvekale saygılarımla arz ve talep ederim. ......./....../......